刑事辯護技巧之偵查階段的律師辯護

偵查是刑事訴訟的開始，也是律師代理的開始，偵查階段是相對封閉的，案件事實處于不確定狀態。犯罪嫌疑人口供和證據情況關系案件結果，因此，所涉的事實和證據線索是需保密的。律師的代理權限雖是有限的，但卻是很重要的。根據我國刑事訴訟法的規定，律師在刑事偵查階段的業務是為接受犯罪嫌疑人及其家屬的委托，對犯罪嫌疑人提供法律幫助的專業人員，偵查階段的律師還不屬于辯護律師。據刑事訴訟法第三十六條規定，只有在案件偵查終結移送審查起訴后律師的角色方稱為辯護律師，才具有法律規定的辯護權。

　　　根據刑事訴訟法第九十六條規定，犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起，受委托的律師有權向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以會見在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關案件情況。律師有權為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請的律師可以為其申請取保候審。涉及國家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘請律師，應當經偵查機關批準。這就是

律師在偵查階段所享有的的法律咨詢權，代理申訴、控告權，申請取保候審權，了解涉嫌罪名權和會見權。

　　　律師在偵查階段主要的事項是與委托人的溝通和向辦案機關了解案件基本情況會見犯罪嫌疑人。

　　　（一）做好與委托人溝通工作。

　　　維護客戶是完成刑事訴訟代理全過程的保證，貫穿刑事訴訟的全過程。我們雖與客戶簽訂代理合同，但不能保證完成代理合同服務內容。實踐中，律師不能會見或不能及時會見，律師與委托人缺乏經常性的良好溝通，成為偵查階段退案的主要原因。在偵查、起訴、審判過程中，都會因各種原因出現退案問題，有的是律師無法解決的問題。如辦理職務犯罪、涉黑犯罪和涉及國家機密等案件中，因司法機關原因使律師無法會見情況，會導致委托人不滿，經常出現更換律師退費問題。這就需要收案后的全程溝通維護。接談案件時，要向委托人告知訴訟中可能出現的問題并與委托人簽訂風險告知書。在服務過程中，要保證與委托人和犯罪嫌疑人保持聯系和良好的溝通，可采取當面溝通、電話溝通、網絡溝通和書面溝通等多種形式。如將每天代理活動形成電子板或打印，發到委托人電子郵箱或傳真給委托人。讓委托人知曉案件發展進程和情況，爭取達到案件雖未達到預期結果甚至差距較大，但委托人對律師服務滿意的最佳效果。

（二）向偵查機關提交委托手續，及時會見犯罪嫌疑人。

　　　犯罪嫌疑人被刑事拘留后，犯罪嫌疑人及其親屬最大的問題是信息問題，委托人最急的是要求委托的律師最快的向公安或檢察機關的自偵部門了解案件基本情況，盡快會見到犯罪嫌疑人，知道親人所涉案件性質和程度。被刑事拘留的人最盼望的是見到家里委托的律師，向親人通報自己案情。因此，律師接受委托后，要立即與偵查機關取得聯系提交法律手續，爭取在最快時間會見到時犯罪嫌疑人。

該階段的難點是：

1、提交委托代理手續和會見難。會見難是律師辦理刑事案件三難中第一難。偵查階段尤為突出。律師及時成功會見，等于委托的實質成立，如同辦理民商案件，法院立案才等于案件的成立，立不上案，委托就會終止。因此，會見無論對委托人犯罪嫌疑人還是對律師來說都是致關重要的。從現行的刑事訴訟法還是國家六部委關于刑事訴訟法實施中若干問題的規定以及人民檢察院刑事訴訟規則和公安機關辦理刑事案件程序規定，都作了明確規定，即除涉及國家秘密案件外，其他的刑事案件律師會見不需要批準，律師提出會見犯罪嫌疑人的，應當在四十八小時內安排會見。對于組織黑社會、恐怖組織的犯罪或者走私犯罪、毒品犯罪、貪污賄賂犯罪等重大復雜的共同犯罪案件，律師提出會見的，應當在五日內安排會見。應該說律師會見是不存在法律上了障礙，不存在法律缺失的問題。但由于偵查工作具有時限性，封閉性，保密性等特點，偵查機關一般情況下，并不希望律師及早接觸犯罪嫌疑人，律師雖有會見權，但該會見權是不完整的完全受制于偵查機關，安排實際是變項的批準，是否批準和安排，何時批準，批準會見的時間，會見的次數，會見的內容，均取決于偵查機關。律師完全處于被動局面。在當前的司法實踐中，即使是律師向偵查機關提出了會見申請，除非是已被羈押了很久并且偵查機關案件已取得突破外，一般都會以各種理由拖延一些時間后方可批準會見。會見難主要表現在以下案件中：一是公安機關重大社會影響案件、涉黑案件、國家秘密等案件。二是涉及檢察機關辦理的職務犯罪案件。三是國家安全機關的涉及國家安全的案件。四是各級紀檢部門交辦的案件和各類專案組偵查的案件。

　　　表現在提交法律手續會見難。提交委托手續和法律手續，是代理刑事案件的第一步，手續提交不上，代理工作無法進行。現行刑事訴訟中在大多此類案件中，辦案機關人員相互推諉，刑偵、經偵部門讓找專案組，專案組讓找刑偵或經偵大隊，有的專案組讓找上級領導，律師奔跑于各部門之間，跑了幾個月，偵查結束了律師連手續都未提交上去，有的辦案單位以紀委交辦案件特殊或領導不讓理由，明確拒收手續和會見請求。根本談不上為犯罪嫌疑人提供法律幫助，給律師帶來的直接后果是委托人不信任，認為律師無能而退案。嚴重影響了承辦律師的社會信譽。二是拖延會見。根據刑事訴訟法規定，犯罪嫌疑人被采取強制措施或被第一次傳訊后，律師有權當事人委托進行會見，但勢必影響辦案機關的偵查，因此，辦案單位大多抵觸，以各種理由拖延。有的辦案人員以辦案人要提審后才能安排律師會見，辦案人沒時間安排到場監督人，需領導簽字但領導外出等理由推托。

　　　怎樣打破障礙實現會見。

1、盡量與辦案單位溝通，爭取取得理解和支持。有很多案件的會見，如能恰當的與辦案人溝通，往往是別的律師會見不上的情況下，得到安排。要擺正位置，不要空談規定，會見雖是法律賦予律師的權利，及時安排會見是司法機關的法定義務，但權力部門有法不依執法的隨意性和律師處于受制于司法機關的現實，使我們不得不與司法機關進行必要的妥協。

2、在無法通過溝通會見目的不能實現情況下，不要消極放棄，要拒理力爭，向人大、黨委和上級機關反映投訴，因為在此矛盾中，律師的要求是符合法律規定的，是法律賦予律師的權利，公安機關、檢察機關、安全機關阻止律師會見，肯定是違法的。可以向其上級主管領導、紀檢機關以及地方人大、黨委機關投訴，因為任何領導和有關機關都不會表示支持下級司法機關不安排律師會見的作法。如我曾代理的一起山東省某市檢察機關辦理的一領導干部貪污案。在案件即將偵查結束時，因檢察機關原因致使原委托的當地律師無法會見，家里人無法知曉被關押人的情況。因而決定更換北京律師代理。我們接受委托后，即趕赴山東某市。該市檢察機關雖熱情接待我們，但仍以案情重大，涉及人員多，需保密為由拒絕安排會見，我們據理力爭，講明律師會見的法律、法規規定，特別是最高人民檢察院關于切實保護律師刑事訴訟中權利中關于會見權的規定。講明不安排會見會引起的不利法律后果。最后反貪部門以檢察長不在簽不上字理由，答應我們三日后安排。但三日后我們再次去該市要求會見時，辦案人員又以新的理由推托。辦案人員及該檢察院辦公室甚至強制阻止我們上樓見檢察長。在此情況下，我們馬上寫出反映檢察機關違法阻止律師會見的書面投訴材料，向山東省人民檢察院紀

檢部門當面投訴，并附刑事訴訟法、檢察機關辦理刑事案件規則有關規定，特別是全文附上關于《最高人民檢察院在刑事訴訟中保障律師依法執業的規定》，強調規定中“對于律師投訴檢察人員違法辦案的，有關人民檢察院應當及時調查，確屬違法違紀的，應依法依紀追究有關人員的法律和紀律責任。律師在辦理刑事案件的過程中，發現人民檢察院辦案部門和辦案人員違反法律和本規定的，可以向承辦案件的人民檢察院或者上一級人民檢察院投訴。”的具體規定。我們的投訴得到了山東省人民檢察院紀檢部門的支持，當天就責令某市檢察院立即安排會見。我們在第二天便順利完成會見，并得到了辦案人員的道歉。得了犯罪嫌疑人及其家屬的信任，保證了代理工作的順利進行。

　　　首次會見的內容：

　　　第一次會見非常重要，事關委托權的最終落實。你雖然得到了委托人的委托，但委托的決定權是由犯罪嫌疑人決定的。第一次會見如果取得不了犯罪嫌疑人的信任，委托代理即結束。在刑事代理中，很多律師雖然得到了犯罪嫌疑人親屬的委托，進行了會見，但由于律師的形象、專業素質、表達能力等原因，不能得到犯罪嫌疑人信任，導致犯罪嫌疑人拒絕代理。因此，必須對第一次會見一定要精心準備。制定會見提綱。

1、首先要進行心理溝通，得到犯罪嫌疑人信任。關懷之情具有感染力。要用心去體會被告人和委托人的感受，使其產生依賴。如何才能取得委托人的信任和依賴，首先是你必須有值得信賴，值得信賴就是真誠。取得信任是行使代理權的保證，這是致關重要的。先要轉達家中親人的問候，表明親人并不因其犯罪而嫌棄他，給其以溫暖，樹立信心，代理案件中犯罪嫌疑人自暴自棄是非常可怕的。要表明律師將與其一道度過最艱難的過程，爭取光明的前景。要盡量滿足委托人和犯罪嫌疑人的合理要求，在不違反法律法規情況下，傳遞雙方急于了解的信息和辦理所托案件之外的事項。如本人生意中債權債務、經營管理等。

2、要盡量多的掌握了解所涉犯罪事實和案件進展情況。

　　　要對涉案的相關法律、法規規定，包括量刑、刑事訴訟程序等充分掌握，并能結合本案事實進行解釋。千萬不能出現回答不上來或模棱兩可問題。如防止有誤，可將所有涉及本案的法律、法規和規定，甚至相關案例打印出來。

3、要注意會見詢問方式。在沒有辦案人到場監督的情況下，要盡量詳細聽取案件事實經過，幫助分析對其有利和不利情況，在會見重大社會影響的案件犯罪嫌疑人時，在有辦案人監督下，律師只能向犯罪嫌疑人講解觸犯的罪名構成和法律后果，講解從輕、減輕處罰的法律規定，了解是否存在刑訊逼供代為控告的情形。不必具體過問案情，客觀上在辦案人員在場情況下，犯罪嫌疑人也不可能進行有效的辯解，律師的詢問會變成辦案單位的再次訊問。

4、講明刑法規定的從輕、減輕、從重處罰的規定和自首立功的規定，以及爭取立功和從輕、減輕處罰的途徑。

5、要認真做了詢問筆錄。律師的詢問筆錄對于案件偵查可能并不起實際作用。但可以能夠體現律師工作態度，能夠讓委托人知道你

6、注意觀察犯罪嫌疑人身體情況，是否有傷，是否存在刑訊逼供違法辦案問題，如存在要及時向公安機關領導和檢察機關監所檢察、瀆職侵權部門反映。不能顧忌自己怕得罪辦案人而不作為，會失去犯罪嫌疑人和委托人的信任。在涉黑案件中，犯罪嫌疑人與辦案人間情緒非常對立，一般情況下犯罪嫌疑人，是不會顧及認罪態度而屈服于刑訊逼供，如我們在提供服務或辯護中，對辦案人員刑訊逼供行為沒有明確的態度，勢必引起犯罪嫌疑人和委托人的不滿，導致更換律師結果。

　　　會見中應注意的問題

1、不要和委托人一起到時看守所。防止委托人尾隨進入會見區。一旦發生，解釋不清，給辦案人員留下口食，輕則取消會見，重則向律師管理處投訴，甚至被強行拘留。使代理無法進行。

2、注意詢問方式。按照法律規定，在偵查階段律師可以向犯罪嫌疑人了解案情，但大多辦案機關和辦案人，特別是涉黑案貪污受賄案件、涉秘案件、涉及國家安全案件以及各級紀檢移交的案件，根本不允許過問案情，否則終止會見。

3、會見中要注意自己的形體語言，不要產生疑似形體表現。給犯罪嫌疑人接交材料物品，一定注意角度，切忌近身，盡量保持較大距離。

4、不要幫助共同犯罪人間接串供。在偵查階段，犯罪嫌疑人間串供會嚴重影響案件的偵查。在共同犯罪案件中，由于多名犯罪人委托同一律師事務所或各受委托的律師間熟悉原因，律師往往能了解到其他犯罪嫌疑人的口供內容，在此情況下，特別是在沒有辦案人在場情況下，往往會將其他犯罪嫌疑人口內容透漏給犯罪嫌疑人。這是相當危險的，也是違法的，甚至是犯罪的。

5、律師會見不管是否有辦案人在場監督，都要嚴格自律，律師在會見在押犯罪嫌疑人時，一定要遵守有關法律和會見場所的規定。一是要從內心規范自己，二是時刻想到被人監視的防范心理，不要心存僥幸討好當事人。律師法雖規定，律師會見不允許錄音錄像，但事實上隨時都處于監視之中。

　　　偵查階段律師調查取證問題。偵查階段律師調查取證風險是很大的，一般情況下，律師不要取證。按照現行刑事訴訟法規定，在偵查階段，律師沒有調查取證權。但律師法第三十五條對此有了較大突破。該條款除規定“受委托的律師根據案情的需要，可以申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據外，律師自行調查取證的，憑律師執業證書和律師事務所證明，可以向有關單位或者個人調查與承辦法律事務有關的情況。”該條款并沒有將律師的調查取證權排除在偵查階段之外。因此，可以說律師在偵查階段依法享有一定的調查取證權。但在刑事訴訟法未修改前，律師的調查取證還是要慎重的，一般情況下，不要調查取證。特別是不要直接接觸受害人和證人，如果委托人了解到的涉及犯罪事實是否存在及量刑情節方面的證據，要求律師調查，律師要向委托人說明偵查階段律師是不能進行調查取證的法律規定，獲得委托人的理解。也可將委托人提出的問題和會見中犯罪嫌疑人提出的合理辯解和涉及無罪、罪輕的證據問題，及時向辦案人反映，請求辦案人員在提訊和偵查中重點查明，此做法，即維護了犯罪嫌疑人的合法權益，實現了法律幫助的目的，以很好地保護了自己。對影響定罪的書面證據，特別是政策法規和規定，如果是書證可直接提交給辦案人。

　　　偵查階段律師的辯護權問題。律師在偵查階段不是辯護人，并沒有辯護權，但律師可以根據犯罪嫌疑人及親屬所提供的案情，根據自已對案件的分析判斷，向偵查機關提出犯罪嫌疑人不構成犯罪的意見，使偵查機關及時全面調查案情，作出撤銷案件處理決定。偵查機關撤銷案件、檢察機關不起訴案件和法院無罪判決的案件，對律師而言，均屬于無罪辯護成功案件。公安、檢察等機關在案件偵查階段，對涉案人拘留，但不等于構成犯罪，有相當部分被刑拘審查后未提請逮捕或未被檢察機關批準而被釋放。如本人承接的一起云南某市趙某生產有毒有害食品案件，在偵查階段，律師了解到辦案單位在市級雖然做了食品中含有有毒添加濟，但同時當地衛生檢疫部門也報省級衛生檢疫部門做了檢驗，其結果是不含有毒物質，律師專門到省級檢驗部門調取了檢驗報告，交給辦案單位，并提出了處理意見，辦案單位接受此意見，撤銷了案件。

　　　要注意以幾類案件：輕微的刑事案件。如發生在商業流通領域里的未造成嚴重社會危害的非法拘禁案件；因鄰里糾紛引發的輕傷害案件；家庭成員間發生的輕微刑事案件；涉嫌犯罪人根本未參與犯罪的案件；事件性質本身不構成犯罪的案件；證據明顯不足的案件；正當防衛案件等案件。在此類案件中，律師接受委托后，要敏感，要充分考慮到無罪或取保候審的可能，要在最快的時間內會見向辦案機關提交律師意見，如犯罪嫌疑人已被逮捕，只要其符合取保候審法定條件，不要考慮是否能得到批準，應馬上向辦案機關提交取保候審申請，并將情況及時向委托人通報。如果涉案人被釋放，可說明律師在此案中的作用，否則陷于被動。

　　　偵查階段刑事風險防范問題。偵查階段是律師風險最大的階段。盡管本人從事刑事檢察刑事辯護業務已三十余年，提審過無數犯罪嫌疑人被告人，曾數十次參與死刑執臨場監督，但每一次會見結束走出看守所，隨著鐵門的關閉，那種壓抑如去重負和獲得自由的感覺，依然是那么的強烈。自由的珍貴。

1、要明確律師代理權的獨立性。律師代理雖基于委托人的委托，但并不等于是委托人的代言人，必須聽命于委托人。律師在偵查階段的職責是依法為犯罪嫌疑提供法律幫助，不是幫助犯罪嫌疑人逃避法律制裁。

2、在會見當事人了解案情的時候，一定要心存戒備。我們的代理權雖來自于被告人，但是被告人也是我們潛在法律風險的制造者。我們只能在保護自己的情況下，盡最大努力保護當事人合法權益，不要幫助共同犯罪人間接串供。在偵查階段，犯罪嫌疑人間串供會嚴重影響案件的偵查。在共同犯罪案件中，由于多名犯罪人委托同一律師事務所或各受委托的律師間熟悉原因，律師往往能了解到其他犯罪嫌疑人的口供內容，在此情況下，特別是在沒有辦案人在場情況下，往往會將其他犯罪嫌疑人口內容透漏給犯罪嫌疑人。這是相當危險的，也是違法的，甚至是犯罪的。

3、不要幫助或協助委托人做受害人工作。特別是如強奸、賄賂等受害人、證人言詞證據內容能決定犯罪事實是否成立的案件和事關犯罪人刑事責任年令或幼女年令的案件，絕對不能參與或出謀策劃。

4、要依法提供法律幫助，絕對不能撈人，不向辦案人員行賄也不斡旋賄賂，不做法律的掮客。

5、對取保候審的犯罪嫌疑人要盡量減少接觸，不要向其透漏同案人口供和證人證言情況，不要給其出逃避法律的方法和意見，必要時談話可錄音錄像。

6、要注意保密。不要向委托人及其親屬泄漏卷中的證據，也不要透漏某些對被告不利的證據。如果有些親屬不冷靜，報復證人，甚至導致惡性案件，辯護律師肯定要受到刑事追究。

7、不要輕易調查取證，特別是在辦案人員明令不能調查的情況下。確有必要取證的，可以延到審查起訴或者審判階段經檢察機關或審判機關同意情況下再取。否則，如發生你取的言詞證據與偵查機關不一致，或者推翻偵查機關認定的事實情況，我們就會臨刑事責任的風險。我們只能在保護自己的情況下，盡最大努力保護當事人合法權益，

8、盡量不要和偵查機關或偵查人員發生沖突。在刑事訴訟程序中，律師是弱勢群體，辦案人員可以違法，律師說錯話都不允許。律師在代理刑事案件中被追究責任的，大多是因與辦案人關系處理不當引起的，李莊案件就是生動的例證。對不影響案件實體的刑訊逼供等違法辦案問題，不要輕易向有關部門反映或者控告，李莊案件的教訓我們千萬不要忘記。