很高興跟大家認(rèn)識(shí)，也很高興能有機(jī)會(huì)跟大家在這里交流一些辦案的經(jīng)驗(yàn)和技巧，就是互相學(xué)習(xí)，互相交流。剛才張主任介紹說什么很著名，這個(gè)也談不上。因?yàn)閺埨鲜俏覀兊睦锨拜叄f資深級(jí)可以稱為資深級(jí)，因?yàn)槲夷挲g比較大。就是跟大家一起交流，很高興。有一點(diǎn)出入，我看這個(gè)報(bào)告上寫的題目是庭審質(zhì)證。當(dāng)時(shí)我和助理寫兩篇文章，可能發(fā)過來兩篇，就把這篇放在這里了。實(shí)際上我今天講的題目是關(guān)于對(duì)被告人的發(fā)問，在法庭上律師對(duì)被告人的發(fā)問。

　　我今天跟大家講的題目是論庭審當(dāng)中律師對(duì)被告人的發(fā)問。為什么對(duì)這個(gè)人發(fā)問?發(fā)問的時(shí)候有什么需要注意的問題?有什么技巧?這是我今天跟大家交流的。為什么對(duì)被告人要發(fā)問?這個(gè)跟我們中國庭審模式，跟審判方式是有關(guān)系的。如果你在英美國家它不存在對(duì)被告人發(fā)問的問題，因?yàn)楸桓嫒擞谐聊瑱?quán)，他可以一句話不說，由他的律師跟公訴人辨，他在那里坐山觀虎斗的，一般我們看外國電影、香港電影，被告人穿的是西裝革履，而且他也不像我們的被告人要經(jīng)過關(guān)押，往往已經(jīng)關(guān)了一兩年了，被告人已經(jīng)身心俱疲，但是外國的被告人是可以保釋的，除非及個(gè)別的暴力犯罪，一般的都可以保釋，所以平時(shí)都在社會(huì)上，由律師跟公訴人對(duì)抗。所以說他可以由沉默權(quán)，他可以一句話不說。這個(gè)跟我們是不一樣的。在那種制度下，不存在對(duì)被告人的發(fā)問。

　　我們中國的庭審模式，就存在一個(gè)對(duì)被告人發(fā)問的問題，而且對(duì)被告人的發(fā)問，或者叫訊問，檢察官的訊問，還是我們庭審的一個(gè)焦點(diǎn)問題，一個(gè)中心問題。被告人是我們庭審的一個(gè)中心。這跟我們重口供，有罪推定的思維方式有關(guān)系的。我們的被告人，都是孤零零的坐在法庭的正中央，比如說這是審判席，這邊是公訴方，這邊是辯護(hù)方，我們被告人和辯護(hù)人不坐在一起，外國被告人和辯護(hù)律師是坐在一起的，這樣他們有話可以商量，而我們不是，我們被告人孤零零的坐在正前方，有時(shí)候還用一個(gè)小籠子鎖起來。這種是一種有罪推定的方式，或者說漠視被告人的合法權(quán)益。被告人坐在那里非常孤單，非常無助，有什么話跟律師交流，又無法交流。有的時(shí)候如果律師在開庭之前，沒有來得及會(huì)見，那么等于在開庭之前，等于說跟被告人無法交流，在法庭上被告人有時(shí)候覺得很無助，該怎么回答都覺得茫然失措。這跟我們這種庭審方式是有關(guān)系的。正常的庭審方式，是正三角形，控辨審，法官在上面，然后兩邊是控辯雙方。而中國，我們的法庭布局是倒三角，被告在中心，公訴方可以訊問被告人，辯護(hù)人可以訊問被告人，然后法官還可以再訊問被告身，所以被告人成了法庭審判的主角，大家都向他問話，這說明我們重口供，而且有罪推定。

　　所以在中國這種模式下，才存在對(duì)被告人發(fā)問的問題，當(dāng)然我們這個(gè)模式有待于改進(jìn)。但是目前短時(shí)間還改變不了，我們說被告人賦予他沉默權(quán)，嫌疑人賦予他沉默權(quán)，這個(gè)短期內(nèi)實(shí)現(xiàn)不了，尤其是公安部門，或者是檢察官反對(duì)的意見很大。為什么?他說如果被告人有沉默權(quán)，那么很大一部分案子就破不了，為什么?因?yàn)槲覀兊目萍妓降桶〉鹊龋覀儸F(xiàn)在破案主要靠口供，拿著口供以后再去找其他的證據(jù)線索，所以說我們的刑訊逼供，騙供、誘供盛行，這個(gè)跟這種證據(jù)制度，跟庭審方式都是有關(guān)系的。盡管目前短時(shí)間對(duì)被告人的發(fā)問還改變不了，我們的庭審模式一時(shí)半會(huì)也改變不了，那么我們?cè)谀壳暗那闆r下，怎么樣在既有的制度環(huán)境內(nèi)，盡最大努力來幫助被告人充分辯護(hù)，維護(hù)他的合法權(quán)益，爭取他的權(quán)益最大化。所以我就講講怎么樣對(duì)證人發(fā)問這個(gè)環(huán)節(jié)。

　　大家都是搞法律的，我們的庭審一般來講，分五個(gè)階段，首先宣布開庭，宣布開庭的時(shí)候，法官要核對(duì)一下被告人的身份，然后給你交代一下權(quán)利，你有上訴權(quán)，你有辯護(hù)權(quán)等等。然后就開始法庭調(diào)查，還有法庭辯論，被告人陳述，最后是評(píng)議和宣判。法庭調(diào)查是一個(gè)很重要的階段，雖然很枯燥，外行人看著不熱鬧，外行人都想看辯論，看律師的風(fēng)采，看檢察官的口才啊，但是對(duì)于內(nèi)行人來講，法庭調(diào)查很重要的，它是一個(gè)基礎(chǔ)問題他要解決事實(shí)有沒有?存在不存在，證據(jù)足不足?夠不夠?有沒有達(dá)到正規(guī)標(biāo)準(zhǔn)?控方是否具備舉證責(zé)任?法庭調(diào)查開始，首先由公訴人宣讀起訴書，宣讀起訴書完了，那么法官一般簡要問一下被告人，你對(duì)起訴書什么意見，你認(rèn)罪不認(rèn)罪?你認(rèn)可不認(rèn)可啊?允許被告人簡要的回答幾點(diǎn)，及時(shí)被告人說我有異議，他也會(huì)讓你簡要地說，你的異議在哪里?他不會(huì)讓你展開說的。這個(gè)階段完了以后，也是由公訴人先訊問被告人，如果被告人認(rèn)罪，那就好辦了，就讓你講一下事實(shí)經(jīng)過，怎么殺的人，時(shí)間、地點(diǎn)、手段、工具、后果，有沒有自首等等。如果不認(rèn)罪，訊問的難度就大一些。不管認(rèn)罪不認(rèn)罪，公訴人首先要問被告人，從頭到尾問，公訴人而且問的很詳細(xì)，很全面。在這個(gè)情況下，公訴人先問好以后，再由第二個(gè)人問被告人。那么在這種模式下，律師怎么發(fā)問，為什么要發(fā)問?首先我認(rèn)為第一點(diǎn)，辯護(hù)人對(duì)被告人的發(fā)問，是一個(gè)獨(dú)立階段，是一個(gè)獨(dú)立的程序，有它的功能和地位。為什么?可以說在法庭上，在律師對(duì)被告人發(fā)問之前，律師是沒有機(jī)會(huì)說話的，有的起訴書很長，有一些黑社會(huì)案件，五六十個(gè)被告，光念書五起訴書要念一上午，有時(shí)候你一上午就白坐了。那么真正輪到你說話了，就是對(duì)被告人進(jìn)行發(fā)問，這是你第一次亮相。我們說外行看熱鬧，內(nèi)行看門道，

　　通過律師幾句簡單的問話，那么大家就知道律師的水平了如何了，能力如何了，不是熟悉庭審程序，對(duì)案情的把握等等。這是律師的第一次亮相，所以大家要重視這一點(diǎn)。所以我們認(rèn)為，律師對(duì)被告人的發(fā)問，是法庭調(diào)查當(dāng)中的一個(gè)程序，它有他獨(dú)特的功能。

　　還有一個(gè)特點(diǎn)，就是律師對(duì)被告人的發(fā)問，是由律師主導(dǎo)一個(gè)程序，公訴方肯定是圍繞他的指控，圍繞他的起訴發(fā)問的，他問的問題都是圍繞你構(gòu)成犯罪，然后你犯罪比較嚴(yán)重，危害性非常大，他圍繞這個(gè)來的，他對(duì)你也問，但是他問的東西是圍繞著指控，既然把你起訴到法庭，他就認(rèn)為你構(gòu)成犯罪的，否則的話就必要到法庭了。首先從定性來講，他認(rèn)為你構(gòu)成了犯罪，所以公訴人代表國家把被告人送上法庭。所以他問的時(shí)候，是有側(cè)重點(diǎn)的，是有傾向性的。他問的目的是為了讓被告人把犯罪事實(shí)和情節(jié)，展示在法庭面前，展示在旁聽觀眾面前。那么我們律師肯定不是這個(gè)思路，律師問的目的，是說對(duì)你有利的，無罪，或者是罪輕的一些情節(jié)展現(xiàn)在法官和旁聽觀眾面前，這個(gè)是由律師來主導(dǎo)的一個(gè)程序。公訴人怎么問，你管不了他，但是作為律師來講，你怎么問，那是由自己掌握的。我實(shí)現(xiàn)可以設(shè)計(jì)一下問什么問題，不問什么問題。這是律師主導(dǎo)的程序，當(dāng)然對(duì)被告人相對(duì)來說是有利的程序。

　　第三點(diǎn)，律師對(duì)被告人發(fā)問，也是被告人向法庭全面展示案件事實(shí)的一個(gè)過程。那么我通過設(shè)計(jì)一些問題，我來問你，對(duì)把你有利一些辯解理由啊，一些經(jīng)過講出來，尤其是在無罪辯護(hù)當(dāng)中，為什么要做無罪辯護(hù)?被告人為什么不認(rèn)罪?我有我的理由，我有我的冤屈，所以我要講出來。所以說，發(fā)問是給被告人一個(gè)機(jī)會(huì)，讓他向法庭全面展示案件事實(shí)，并不像起訴書寫的那樣，被告人罪大惡極，或者是構(gòu)成了犯罪，不是那樣的，我有我的辯解理由，我有的申訴理由，這也是給被告人一個(gè)機(jī)會(huì)。

　　在辯護(hù)人向被告人發(fā)問之前，由于是公訴人先宣讀了起訴書，而且又是公訴人先向被告人發(fā)問的，所以給大家留下的印象，這個(gè)被告人肯定構(gòu)成了犯罪，殺人的時(shí)間、地點(diǎn)、手段都很清楚，受賄的時(shí)間經(jīng)過、票據(jù)金額也都很清楚了。所以給大家留下的印象就是有罪的可能大一些，犯重的可能更大一些，但是現(xiàn)在輪到辯護(hù)人對(duì)被告人發(fā)問了，那么就給被告人一個(gè)機(jī)會(huì)，全面展示案件事實(shí)，無罪的做無罪的辯護(hù)，有罪做罪輕辯護(hù)，這個(gè)是給被告人提供一個(gè)機(jī)會(huì)。

　　為什么要發(fā)問呢?它有什么作用?有以下幾個(gè)功能：一個(gè)是有利于查清無罪和罪輕的案件事實(shí)。所有的案件到法院以后，你作為辯護(hù)人出庭，你無非就是兩種辯護(hù)，一個(gè)是無罪辯護(hù)，一個(gè)罪輕辯護(hù)。所以說發(fā)問給你提供一個(gè)機(jī)會(huì)，有利于法庭查明無罪和罪輕的事實(shí)，無罪就是這個(gè)事根本構(gòu)不成犯罪，這個(gè)事根本不是我干的，根本沒有這個(gè)事。再一點(diǎn)，比如說我不符合法律規(guī)定的構(gòu)成要件，我是收錢了，但是我并沒有構(gòu)成受賄罪，原因就是我沒有為他謀取利益，我沒有利用職務(wù)的便利，我們是友情饋贈(zèng)，這就是它的第一個(gè)功能。有利于查清無罪和罪輕的一些案件事實(shí)。

　　因?yàn)樵陂_庭以前，被告人在上法庭之前，往往經(jīng)歷了漫長的偵查、起訴階段，他以前所接觸的這些辦案人員，對(duì)他大部分都是抱有敵意的，見面以后都是訓(xùn)斥他，更嚴(yán)重的，更極端的，搞刑訊逼供的，騙供誘供的都有，這種情況在實(shí)際當(dāng)中屢見不鮮，他沒有機(jī)會(huì)說話，他有的時(shí)候要辯解，辯解了人家也不給你遞，或者說留著到法院上去說。往往在偵查階段，在公安局階段，被告人提出辯解，你到檢察院去說吧，檢察院給你機(jī)會(huì)。到檢察院起訴階段，檢察院不給你機(jī)會(huì)，說你到法庭上去吧，所以實(shí)際上他沒有機(jī)會(huì)來闡述對(duì)自己有利的東西，你即使說了，人家也沒有給你記錄。所以說在開庭之前，他接觸的都是指控他的人，都是追究他責(zé)任的人，所以說他不可能把有利的東西展示出來，或者被記錄下來，那么只有到了法庭上了，控辨審三方都在場，然后有旁聽觀眾，然后有媒體監(jiān)督，有實(shí)況紀(jì)錄，只有在這個(gè)情況下，你才有機(jī)會(huì)展示。所以第一個(gè)功能有利于查清和無罪和罪輕的案件事實(shí)。

　　第二點(diǎn)，有利于律師的舉證、質(zhì)證和辯護(hù)。我們?cè)诜ㄍフ{(diào)查當(dāng)中，首先是公訴人訊問，然后辯護(hù)人訊問，辯護(hù)人訊問完以后，法官還可以訊問。訊問完以后，就是舉證質(zhì)證了，公訴方先舉證，公訴方舉完證，然后辨方再舉證，然后質(zhì)證。公訴方出示一份證據(jù)，首先接受被告人的質(zhì)疑和辯護(hù)人的質(zhì)疑，相反也是一樣的，如果辯護(hù)人提供一份證據(jù)，同樣要征求一下被告人的意見，也同時(shí)要征求公訴人的意見，所以說第二個(gè)功能就是發(fā)問對(duì)舉證、質(zhì)證，對(duì)辯護(hù)有鋪墊作用，它打下基礎(chǔ)。假如你要給被告人做無罪辯護(hù)，那么你經(jīng)過這個(gè)發(fā)問，有一些你做了必要的鋪墊，你向他提出一些問題，他也做了一些無罪的辯解，做了一些回答，這樣給法官和旁聽觀眾一個(gè)印象，給旁聽觀眾也有一個(gè)印象，他要做無罪辯護(hù)，可能辯護(hù)人手里對(duì)有一些有利于的證據(jù)，不然的話，你到法庭突然出這么一個(gè)證據(jù)，事先也沒有任何渲染，那么就覺得很突然，大家都覺得不好接受，不可理解。所以說發(fā)問對(duì)以后的程序是一個(gè)必要的鋪墊。

　　因?yàn)樵诎讣?dāng)中，肯定有很多證據(jù)，每一個(gè)案件都有很多證據(jù)，這些證據(jù)無非分成兩種，一個(gè)是跟被告人的供述相一致的，一個(gè)是不一致的。就是跟供述和辯解，或者基本差不多，這樣就能印證指控方的指控。要么就是跟供述和辯解不一樣，那么這樣的話，控訴方的指控就不能成立。要么其他證據(jù)，證人、證言跟口供是吻合的，要么就是不吻合的。作為辯護(hù)人，你要做無罪辯護(hù)或者是做罪輕辯護(hù)，你在法庭上要問被告人一些問題，問你以后的無罪辯護(hù)也罷，罪輕辯護(hù)也罷，打下一個(gè)基礎(chǔ)。比如說證明被告人自首，你就問他，你在什么情況下報(bào)的案，是主動(dòng)來的，還是被公安局強(qiáng)制抓來的?投案以后，你是主動(dòng)交代的?還是被迫的?還是被別人打過了?這都為以后打下一個(gè)基礎(chǔ)。有利于律師的舉證、質(zhì)證和以后的辯護(hù)。

　　另外在法庭調(diào)查當(dāng)中，有的時(shí)候辯護(hù)人自己還會(huì)出示一些證據(jù)，那么在我出示證據(jù)之前，我先問一下被告人，讓被告人也做一下鋪墊，這樣等當(dāng)辯護(hù)人出示證據(jù)的時(shí)候，大家覺得順理成章，銜接的很自然。當(dāng)然在實(shí)際當(dāng)中，辯護(hù)人這一方證據(jù)很少，尤其是調(diào)查取證很困難，很危險(xiǎn)，很多律師被抓，被判刑，都是因?yàn)檎{(diào)查取證。尤其是在強(qiáng)奸案件中，什么受害人當(dāng)中，證人原來給公訴做過證，現(xiàn)在辯護(hù)人一找他，他就翻供了。所以這種情況下律師就很危險(xiǎn)了。作為辯護(hù)人來講，我們的證據(jù)往往很少，但是并不等于沒有。另外我們的證據(jù)有時(shí)候可以從控訴方得到，從一些案件材料當(dāng)中挑出來對(duì)我們一些有利的證據(jù)。我們自己取證能力很有限。但是我們可以從控訴方的案件材料挑出一些對(duì)我們有利的證據(jù)來利用，這個(gè)為以后案件的辯護(hù)做準(zhǔn)備。這是第二個(gè)功能。

　　這是第一個(gè)問題，我要講的就是律師的發(fā)問是一個(gè)獨(dú)立的程序，有它獨(dú)特的功能和作用，所以我們不可小瞧它。同時(shí)還有一個(gè)問題，就是說律師的發(fā)問，也是展示律師水平的一個(gè)平臺(tái)。這是律師第一次發(fā)言，那么你這個(gè)律師水平如何，通過你這幾個(gè)問題，包括法官，包括家屬，甚至包括公訴人也都心里有了大概的衡量了。如果說你問的問題，羅里羅嗦，都是問一些細(xì)枝末節(jié)的問題，最關(guān)鍵的問題沒有問到，那么你這個(gè)律師水平不行，不該問的問題問了很多，結(jié)果被法官屢次制止，這就沒有什么意思了。所以說發(fā)問很重要。

　　第二個(gè)問題，怎么發(fā)問?如何發(fā)問?第一點(diǎn)在開庭之前，你需要做哪些工作?要做充分的準(zhǔn)備，開庭是一個(gè)很重要的階段，開庭在中國往往很短，比如說黑社會(huì)案件，五六十個(gè)被告，甚至90多個(gè)被告，開了十幾天就開完了，如果在國外是不可想象的。在國外這么多被告人的情況下，往往要開好幾年才能結(jié)束，就是因?yàn)槊恳粋€(gè)證人要出庭作證的，每一個(gè)證人都要接受控辨雙方的調(diào)查訊問，訊問質(zhì)證，所以速度非常慢。而我們中國證人基本不出庭，就宣讀筆錄，還叫宣讀證言節(jié)錄，只是摘要的宣讀幾段，所以我們庭審非常快，即使五六十個(gè)被告人，開庭也就十幾天。像今天7月份遼寧(宋程飛 音)的黑社會(huì)案件，被告人，79個(gè)被告人，開庭開了16天。還有(任志偉 音)的案件，45個(gè)被告人，開了15天，咱們覺得這個(gè)已經(jīng)很長了，但是也相當(dāng)了。前幾天在北京開的藝林集團(tuán)的案件，28個(gè)被告人，開庭開了5天。真正大量的工作還是在庭前做。我們經(jīng)常說臺(tái)上一分鐘，臺(tái)下十年功。其實(shí)真正在法庭上發(fā)問時(shí)間很短，允許你問的問題，或者你所能問的問題也很少，那么要提前做好充分的準(zhǔn)備。

　　怎么樣做準(zhǔn)備?首先你要認(rèn)真閱卷。我們現(xiàn)在還叫卷宗移送，雖然不是全部移送，但是是主要證據(jù)的復(fù)印件或者是照片，而不是全部移送，但是根據(jù)新的《律師法》，那么審查起訴階段，我們可以看到全部的案件材料，到了審判階段可以看到全部的所有案件材料，這個(gè)全部案件材料和所有案件材料有什么區(qū)別?如果有區(qū)別，我們先不關(guān)它，在這種情況下，閱卷按照要求，應(yīng)該閱的比較全了，基本上公訴方提交的證據(jù)材料，我們基本上都能看到。既然這樣，我們自己沒有取證能力，取證很難，取證有危險(xiǎn)，那么我們只能認(rèn)真閱卷了。當(dāng)然有的案件卷子很多，一般殺人搶劫比較簡單，一兩本案卷。有的經(jīng)濟(jì)犯罪，詐騙等等有幾十本，上百本案件。是不是這么案卷都閱呢?有一些案卷沒有多少意義，都是一些帳冊(cè)，銀行的走帳記錄。比如說藝林那個(gè)案件，光合同加起來就有1000多冊(cè)了，所以說并不是所有的卷子都要看。真正重要的是證人證言，被告人公訴啊，這些東西重要。一些走帳的東西，都是客觀的東西。像那些合同都一樣的，只不過帳上的姓名不一樣，這些東西不一定作為重要的。所以要認(rèn)真閱卷。

　　知己知彼，百戰(zhàn)不殆。我們自己很少有證據(jù)材料，沒有這個(gè)能力，那么要多看，研究透了控方的證據(jù)材料，這個(gè)首先要做好。另外你閱卷，也有利于律師準(zhǔn)確判斷被告人公訴和辯解的真實(shí)性，偵查階段可以說幾乎所有的被告人是認(rèn)罪的，在中國這種偵查模式下，被告人沒有沉默權(quán)，沒有律師在場，沒有監(jiān)控錄像，幾乎所有的被告人都是認(rèn)罪的，不認(rèn)罪的很少見。為什么?就是這種偵查模式，這種模式的弊端造成的。有的到了審查起訴階段翻供了，有的到法庭階段翻供了，到底哪個(gè)是真的?假的?偵查階段說收了40萬，審判階段說沒有收，到了法庭也說沒有收，到底有沒有收?不知道。到底有沒有殺人?不知道。這個(gè)情況下你怎么辦?你可以看案件材料，其他證人怎么說，其他證據(jù)怎么說，這時(shí)候有助于判斷供述人辯解的真?zhèn)危绻愎鈶{他自己說，難以判斷真假，可以看看其他的證據(jù)怎么說的。所以你認(rèn)真閱卷有利于判斷他供述的真?zhèn)巍?/p>

　　再一個(gè)你認(rèn)真閱卷，也有助于發(fā)問重點(diǎn)的突出，尤其對(duì)于一些重要的證據(jù)，關(guān)鍵的證據(jù)，你要仔細(xì)推敲，這樣你發(fā)問的時(shí)候，能夠邏輯清晰，重點(diǎn)突出，不至于說該問的沒有問到，跟案件至關(guān)重要的沒有問到，凈問一些羅利羅嗦的，對(duì)案情沒有影響的東西，這都有賴于你的認(rèn)真閱卷。

　　第二點(diǎn)，庭審前要與被告人進(jìn)行充分的溝通。因?yàn)閭刹殡A段，你會(huì)見難，即使讓你會(huì)見了，也有偵查人員在場，被監(jiān)聽，被旁聽，你不敢什么說什么。審判階段受的限制少一些，到了法庭，你跟被告人之間基本上沒有什么限制了，當(dāng)然不同的案件有不同的要求。像我們以前在遼寧辦的二社會(huì)案件，還有我們?cè)诤邶埥k的案件，都不是單獨(dú)會(huì)見的，每次會(huì)見專案組人都要在場，而且做記錄，而且要你簽字確認(rèn)，當(dāng)然這是個(gè)別的案件，大部分案件在審判階段就可以單獨(dú)會(huì)見了，單獨(dú)談話了。所以要跟被告人進(jìn)行充分的溝通，你首先跟他解釋發(fā)問是個(gè)什么程序，什么時(shí)候用，要跟他解釋清楚這是怎么回事。

　　第二點(diǎn)，你要就平時(shí)庭審當(dāng)中問他的問題，我想怎么問你進(jìn)行溝通，就是排練。就像春晚每年要彩排，奧運(yùn)會(huì)的開幕式要進(jìn)行才片，實(shí)際上這就是一種排練，就是到法庭上我怎么問你，然后你怎么回答，你要做到心中有數(shù)。要不到法庭上突然問你一個(gè)問題，被告人自己蒙了，不知道怎么回答了，或者回答出來以后，對(duì)你這個(gè)案子不利了，那么就失利了。所以為了避免這一點(diǎn)，事先要進(jìn)行溝通。

　　以前我辦過一個(gè)案件，是在天津的，指控他受賄，在開庭之前，我和律師就去看守所會(huì)見他，然后那個(gè)律師說咱們現(xiàn)在演練一下，我問你這個(gè)問題你怎么回答，你我問你那個(gè)問題你怎么回答。

　　再有一點(diǎn)律師應(yīng)該把發(fā)問的思路和重點(diǎn)跟被告人溝通，我為什么這么問?為什么從這個(gè)切入點(diǎn)來問?這個(gè)要溝通。然后重點(diǎn)主要問什么，當(dāng)然這主要針對(duì)無罪辯護(hù)的案件，罪輕的就簡單多了。再有一個(gè)，律師應(yīng)該全面了解被告人對(duì)起訴書有什么異議。如果被告人自己認(rèn)識(shí)了，這個(gè)殺人的事確實(shí)是我殺的，時(shí)間、地點(diǎn)都沒有錯(cuò)，那么你也沒有必要下工夫了，你做罪輕辯護(hù)就完了，判個(gè)死緩就完了，如果說他這個(gè)事不是我干的，或者受賄這個(gè)事我根本就沒有收，或者是收了，但是我沒有構(gòu)成犯罪，這種情況下你要下工夫了。

　　第三個(gè)要做的準(zhǔn)備，要制定一個(gè)書面提綱，草擬一個(gè)書面提綱，我們經(jīng)常說再好記憶力也不如一個(gè)爛筆頭，還是要事先做好準(zhǔn)備。我有切身體會(huì)，如果事先擬好發(fā)問提綱，開庭的時(shí)候我心里有了準(zhǔn)備，我就不慌了，公訴人問到了，我就不問了，公訴人如果沒有問的，我就可以問。如果你自己什么都沒有，這時(shí)候心里有點(diǎn)沒底了，只能是隨機(jī)應(yīng)變了。尤其對(duì)于案情復(fù)雜的，那么你心里更沒底了，所以我建議大家事先做一個(gè)發(fā)問提綱，你想想這個(gè)案件涉及到哪些問題，然后公訴人會(huì)問到哪些問題。或者說公訴人從這個(gè)角度來問的，我從哪個(gè)角度來問?這個(gè)只有好處，沒有壞處。你這個(gè)發(fā)問提綱，你發(fā)問的整體思路應(yīng)該與律師的辯護(hù)思路一致。我為什么這么問?這個(gè)跟我以后的辯護(hù)觀點(diǎn)、辯護(hù)思路是一致的。這個(gè)發(fā)問的思路與我辯護(hù)的重點(diǎn)也是一致的。這個(gè)在開庭之前，在庭下做準(zhǔn)備工作，做功課。

　　那么開庭以后，怎么發(fā)問?發(fā)問的時(shí)候注意什么?我想提出這么幾個(gè)觀點(diǎn)跟大家一起借鑒，一起學(xué)習(xí)。或者叫發(fā)問的技巧。第一個(gè)就是你發(fā)問的方式和語氣，要與辯護(hù)者相適應(yīng)。就是說律師你要注意，你是辯護(hù)人，你是他合法權(quán)益的維護(hù)者，當(dāng)然你不能把他當(dāng)做一家人，當(dāng)做親戚這也不對(duì)，但是畢竟我講過了，在漫長訴訟階段當(dāng)中，他前面接觸的都是法官、檢查機(jī)關(guān)，他們對(duì)被告人都是有敵意的，對(duì)被告人的辯解不重視，甚至是冷嘲熱諷。所以說公訴人發(fā)問的時(shí)候，語氣是嚴(yán)厲的，嚴(yán)肅的，有的時(shí)候甚至是訓(xùn)斥。但是作為辯護(hù)人發(fā)問的時(shí)候，你要跟你的職責(zé)定位相一致，你是他合法權(quán)益的維護(hù)者。所以說你發(fā)問的語氣要緩和，要有親和力。要親切，你不能再訓(xùn)斥他了，他一路走過來，都是被人家訓(xùn)斥過來的，作為律師來講，你不能再訓(xùn)他了，所以要緩和，要親切。讓被告人感覺到還有人愿意幫著他辯護(hù)，還有人愿意聽取他的回答陳述。

　　另外你直接叫被告人名字就行了，不一定加上被告人張三這幾個(gè)字，當(dāng)然也要避免這種情況，叫張局長、李總這個(gè)也不嚴(yán)肅了。尤其是經(jīng)濟(jì)犯罪，都是有職務(wù)的，要么是總經(jīng)理，處長啊什么的，這個(gè)時(shí)候不要叫職務(wù)了，直呼其名就完了，你發(fā)問的方式和語氣，要跟你的辯護(hù)職能相適應(yīng)。當(dāng)然也不能稱兄道弟，你一定要親切，要緩和。當(dāng)然有的公訴人水平也很高，我以前在上海辦過一個(gè)案件，這個(gè)公訴人是全國十佳公訴人，他問被告人的時(shí)候態(tài)度也很緩和，循循善誘，娓娓道來，被告人的情緒很激動(dòng)，動(dòng)不動(dòng)就不回答問題了，我身體難受，我要回去休息，所以說公訴人就得哄著他說話，要不然庭審就沒有辦法進(jìn)行了，所以公訴人態(tài)度非常親切，比辯護(hù)人還親切。

　　第二點(diǎn)，你要針對(duì)被告人的認(rèn)知能力，就是根據(jù)被告人的水平，采取讓他能理解的方式發(fā)問，就是要通俗易懂，如果他本身就是文盲，你問問題不要問一些很高深的問題，法律專門術(shù)語的，你要用通俗的方式來發(fā)問，他理解不了這么高深的問題，當(dāng)然有一些經(jīng)濟(jì)犯罪，職務(wù)犯罪的水平也很高，當(dāng)然他也不見得對(duì)法律懂，所以要通俗易懂。

　　第三點(diǎn)，要緊緊圍繞發(fā)問的目的進(jìn)行發(fā)問，你為什么要問這個(gè)問題?為什么不問別的問題?你什么目的?要圍繞目的來，你是要做無罪辯護(hù)還是做罪輕辯護(hù)?你要做無罪辯護(hù)，就不要問罪輕的問題，你要做罪輕辯護(hù)，就不要問關(guān)于無罪的東西了。免得他說無罪，結(jié)果最后來自首就難以認(rèn)定了。所以說你看是做無罪辯護(hù)，還是做罪輕辯護(hù)，根據(jù)這個(gè)來認(rèn)定。大家知道在中國無罪是非常難的，我們的無罪率在千分之幾，每年最高法院的工作報(bào)告就知道了，說去年判了幾十萬個(gè)案件，無罪案件占幾萬，或者是占幾千件。所以我們的無罪率是非常低的，在美國的最高法院的審查中，無罪大約在三分之一左右。所以要根據(jù)無罪辯護(hù)還是罪輕辯護(hù)來設(shè)計(jì)問題。

　　正由于我們無罪難，所以說很多案件辯護(hù)的時(shí)候感到很為難。有的被告人關(guān)了兩年了，這時(shí)候你還能做無罪辯護(hù)嗎?我們覺得有時(shí)候確實(shí)不好辦，關(guān)了兩年多，當(dāng)時(shí)的辦案人員，偵查人員，檢察人員都已經(jīng)立功受獎(jiǎng)了，該升官的升官，這時(shí)候就讓被告服從法院判決了。前幾天在藝林的案件中，前面做無罪辯護(hù)，后面又說如果法院判有罪，希望判罪輕處罰。還有的被告人請(qǐng)了兩個(gè)律師，一個(gè)律師做有罪保護(hù)，另外一個(gè)做無罪辯護(hù)，這是無奈之舉。所以我們說發(fā)問的時(shí)候要圍繞你的目標(biāo)來設(shè)計(jì)問題。

　　當(dāng)然有的時(shí)候，你問他的一些問題，讓他親口說出來，比如說受到了刑訊逼供，受到了誘供、逼供等等，受到很多不公待遇，目的也是讓旁聽群眾聽聽，甚至讓領(lǐng)導(dǎo)聽聽，但是他不在法庭上，他在旁邊的監(jiān)控室里，讓他聽聽，并不是說律師不知道這個(gè)問題，你很清楚了，只不過通過他的口說出來。

　　再有一點(diǎn)，注意發(fā)問的方式，盡量避免公訴人的反對(duì)和審判人員的制止。第一不要用誘導(dǎo)的方式來發(fā)問，誘導(dǎo)式發(fā)問，你在問問題的時(shí)候，把答案包含在其中了。律師問話只能是直接問，一問一答。比如說收錢沒有收?他說沒有收。不能說你收了錢了以后，把錢送哪兒去了?這個(gè)屬于復(fù)雜問題了，或者你殺人以后去哪兒了?這屬于復(fù)雜問題，因?yàn)槟愦鸢赴诶锩媪耍紫任铱隙闶斟X了，肯定你殺人了。所以說有很多律師，他可能不太懂在開庭的時(shí)候就提出類似的問題，結(jié)果受到公訴人的抗議，受到法官的制止。比如說有的律師問被告人，當(dāng)時(shí)張三給你送錢的時(shí)候，你不想受賄是嗎?這也屬于復(fù)雜問題，或者說你當(dāng)時(shí)跟女的發(fā)生關(guān)系的時(shí)候，她是自愿的是嗎?這也屬于復(fù)雜問題。應(yīng)該一問一答，一個(gè)問題一個(gè)問題問。他當(dāng)時(shí)給你送錢沒有?送了。你當(dāng)時(shí)想不想收?想。如果誘導(dǎo)式，公訴人表示抗議，法官也會(huì)制止你。

　　第二個(gè)問題，不要重復(fù)發(fā)問。有的問題公訴人已經(jīng)問過了，被告人回答的也很清晰，也符合你的要求，符合你的想法，那么這種情況下，你就沒有必要再問了，所以你不要重復(fù)，羅里羅嗦，或者是細(xì)枝末節(jié)的問題問了很多，該問的問題反而沒有問。與案件無關(guān)的問題也不要發(fā)問，這就需要對(duì)問題有一個(gè)設(shè)計(jì)。

　　下面一點(diǎn)，發(fā)問的技巧也包含你是做無罪辯護(hù)還是做罪輕辯護(hù)?剛才我說了根據(jù)這兩種情況，你在設(shè)計(jì)問題的時(shí)候要考慮，真正到了法庭上，你在訊問的時(shí)候，發(fā)問的時(shí)候，也要圍繞這個(gè)，你是做無罪辯護(hù)還是做罪輕辯護(hù)?有很多案件一般是不認(rèn)罪的，比如說詐騙案件，在我經(jīng)歷過的案件中，很少有人承認(rèn)說我主觀上就是想辨的，我一開始就想騙。再有黑社會(huì)案件，往往被告人也不認(rèn)罪的，其他的罪名認(rèn)，比如說聚眾斗毆啊，私藏槍支，偷稅等等，這個(gè)我都認(rèn)，但是你要說我是黑社會(huì)，你說槍斃我，我也不認(rèn)。我也辦過很多黑社會(huì)的案件，像遼寧的任志偉啊，黑龍江的大地主、小地主啊。他們都不認(rèn)為自己是黑社會(huì)，所以說在這點(diǎn)上，都是無罪辯護(hù)的，但是對(duì)于其他的罪，他可能會(huì)認(rèn)，你問的時(shí)候，要圍繞無罪和罪輕兩種情況。無罪的要圍繞犯罪構(gòu)成要件夠不夠?是全部都不夠?還是說一個(gè)不夠，或者兩個(gè)不夠?因?yàn)槲覀冎婪缸飿?gòu)成四個(gè)要件，必須同時(shí)具備，你沒有主觀故意也不行，你光客觀的也不行。你要做無罪辯護(hù)，就圍繞著犯罪構(gòu)成四個(gè)要件來問，比如說黑社會(huì)四個(gè)特點(diǎn)，什么組織性，什么壟斷性，什么暴力性，你挨個(gè)來問他，他一般說我們沒有什么組織，也沒有骨干，也沒有什么幫規(guī)，也沒有形成什么壟斷，也沒有什么暴力，你做無罪就圍繞著犯罪構(gòu)成要件來問，只要你能證明一個(gè)要件不夠，那么他的犯罪就不能成立。比如說黑社會(huì)，四個(gè)要件只有有一個(gè)不夠，那么就不能定他黑社會(huì)性質(zhì)組織。

　　再一個(gè)詐騙案，就圍繞著主觀故意，因?yàn)槭虑橐呀?jīng)發(fā)生了，客觀事實(shí)往往是存在的，但是關(guān)鍵是主觀故意方面的，你是不是想騙，是不是想非法占有?就圍繞這個(gè)來問。再比如說受賄，有很多人在偵查階段承認(rèn)我確實(shí)收錢了，行賄案件也說我給他送錢了，兩者對(duì)的上，而且時(shí)間、地點(diǎn)、錢的去向都說的很吻合，這種情況下，你再說沒有收錢，就不現(xiàn)實(shí)了。收錢的事已經(jīng)被固定下來了，如果在這個(gè)情況下你還做無罪辯護(hù)，那么你要圍繞受賄的構(gòu)建要件來辯護(hù)，行賄送錢是送了，但是我不是為了謀取不正當(dāng)利益，你在做無罪辯護(hù)，要圍繞這些方面來。那么行賄呢，我是行賄了，但是我不是為了謀取不正當(dāng)利益。那么你做無罪辯護(hù)要圍繞這些方面來。那么你要做罪輕辯護(hù)，你問的時(shí)候，要圍繞從輕、減輕這方面，比如說話立功啊，自首啊，這是法庭的從輕，還有一些酌定的，比如說你平時(shí)表現(xiàn)怎么樣，有沒有給慈善機(jī)構(gòu)捐過款?有沒有給孤寡老人送過米和面啊?你把這個(gè)人砍倒以后有沒有進(jìn)行搶救啊?或者有沒有對(duì)傷者進(jìn)行賠償啊?這是屬于酌定情節(jié)，主要是圍繞這些東西來定的。

　　再比如說強(qiáng)奸罪，那么強(qiáng)奸罪往往承認(rèn)過發(fā)生過關(guān)系，確實(shí)發(fā)生關(guān)系了，但是他說我不構(gòu)成罪犯，那么這個(gè)往往要看是不是違背婦女的意志了。如果沒有發(fā)生什么關(guān)系，這個(gè)被送到法院的可能性也不大。要多設(shè)計(jì)幾個(gè)角度，不同層次，不同側(cè)面給他問透了。

　　下面一個(gè)技巧，或者是注意的問題，要根據(jù)庭審的情況，及時(shí)調(diào)整你的發(fā)問思路和重點(diǎn)，要隨機(jī)應(yīng)變，你事先設(shè)計(jì)了一個(gè)發(fā)問提綱，但是我們說事物都是千變?nèi)f化的，因?yàn)楣V人在法庭上先問，他問的問題，可能把你想問的都問了，他又問了你幾個(gè)想不到的問題，那么這個(gè)情況下你就不能一成不變，守株待兔了，你要隨機(jī)應(yīng)變，隨時(shí)調(diào)整，調(diào)整你的思路和重點(diǎn)。有時(shí)候圍繞著一個(gè)問題要多次發(fā)問，公訴人反復(fù)問幾次，辯護(hù)人也反復(fù)問幾次，所以要隨時(shí)調(diào)整。

　　還有的時(shí)候，公訴人往往問被告人，你今天不認(rèn)罪了，你翻供了，但是你偵查階段為什么承認(rèn)?被告人說我偵查階段受到了刑訊逼供，騙供、誘供，那么作為辯護(hù)人來講，有的時(shí)候要把這個(gè)問題放大，讓旁聽群眾聽到，讓在場領(lǐng)導(dǎo)聽到，所以辯護(hù)人就使勁問這個(gè)問題，這是我剛學(xué)到的。這是我跟陳大律師學(xué)的，前幾天我們?cè)诟Ｌ飬^(qū)開庭，是兄弟倆受賄。在法庭上，被告人就說，我在偵查階段，是做了一些不利于我的事情，但是說實(shí)在的，48小時(shí)電燈泡烤著我，不讓我睡覺，那么在這個(gè)情況下做的供述。那么陳老師就使勁問他，我沒有聽清，你再說一遍到底是多少小時(shí)?被告人說48小時(shí)，用什么烤的你?電燈泡。然后陳律師說你敢確定嗎?被告人說敢確定。你敢負(fù)法律責(zé)任嗎?我敢負(fù)法律責(zé)任，就圍繞這個(gè)問題窮追猛打，就是為了把這個(gè)問題放大，讓大家認(rèn)識(shí)到有這個(gè)問題，作為我來講，我平時(shí)很少問刑訊逼供的問題，沒有人給你證明。當(dāng)時(shí)辯護(hù)人也不在場，人家偵控機(jī)關(guān)也不承認(rèn)。你問了不但沒有什么好處，反而讓大家恨你，對(duì)你的從輕判處不利，這個(gè)就根據(jù)不同的情況，有時(shí)候就需要把刑訊逼供提出來，需要引起各方面的重視，就反復(fù)的說，重復(fù)的說，這個(gè)應(yīng)該也算一個(gè)技巧。

　　所以說要根據(jù)庭審的情況，及時(shí)調(diào)整你問話的思路和重點(diǎn)。因?yàn)橛袝r(shí)候公訴人看律師發(fā)問以后，他會(huì)再接著問問題，這種情況你要及時(shí)調(diào)整思路，要準(zhǔn)備應(yīng)戰(zhàn)，要反擊他的訊問。還有的時(shí)候，被告人，我剛才說了在偵查階段，往往都是認(rèn)罪的，但是到了法庭上就推翻了。那么這種情況，我們律師就問了，你今天說的跟以前說的不一樣?你以哪個(gè)說的為準(zhǔn)?被告人往往說我以今天說的為準(zhǔn)。當(dāng)然有時(shí)候也做罪輕辯護(hù)，但是被告人在陳述當(dāng)中，在回答當(dāng)中有不認(rèn)罪的意思，回答不是很老實(shí)，這種情況你要提醒他，你現(xiàn)在對(duì)你所犯的罪犯什么認(rèn)識(shí)?那么被告人就意識(shí)到，我得認(rèn)罪啊，不認(rèn)罪就沒有希望了，他可能會(huì)說我很后悔啊，很痛心疾首啊。

　　再一個(gè)問題要充分考慮到被告人的個(gè)人情況，被告人的情況是千差萬別的，暴力犯罪往往是學(xué)歷很低，水平很低，所以你問話要通俗易懂。那么有一些人理解能力比較強(qiáng)和表達(dá)能力比較強(qiáng)，在這個(gè)情況下，你要用不同的問話方式。比如說對(duì)于那些不善于理解的被告人，你問的問題，他本身不理解，你律師發(fā)問的時(shí)候，應(yīng)該把發(fā)問的問題分成一個(gè)一個(gè)具體的問題，要明白。對(duì)于不善于表達(dá)的被告人，你律師可以把你想問的話總結(jié)一下，你是不是這個(gè)意思?但是這種情況往往被法官所制止，但是他不善于表達(dá)，你只能這么做了，法官制止再說，不制止就這么做。那么對(duì)于善于理解的被告人，律師可以同時(shí)提出幾個(gè)問題，一組問題，然后讓他自己以自己的方式和語言表達(dá)出來，你同時(shí)提幾個(gè)問題，他也能理解。那么對(duì)于很善于表達(dá)的被告人，律師可以直接提問問題，他自己來表達(dá)，這樣對(duì)被告人的敘述更具體，更生動(dòng)，更有說服力，更容易獲得法官的認(rèn)可，獲得旁聽群眾的認(rèn)可。當(dāng)然在律師發(fā)問之前，公訴人先發(fā)問，如果公訴人發(fā)問不當(dāng)，有誘供啊，有訓(xùn)斥啊，有這種輕微的時(shí)候，你作為辯護(hù)人，你也可以及時(shí)提出抗議，表示反對(duì)。這就是我講的發(fā)問，它是一個(gè)獨(dú)立程序，有它的獨(dú)特功能，那么怎么發(fā)問有一些準(zhǔn)備工作，有一些技巧。我今天就給大家講這么多，謝謝大家。