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首席刑事律師-王平聚
清華大學(xué)博士
深圳大學(xué)市委黨校刑法教授
深圳福田區(qū)第三屆政協(xié)委員
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    時(shí)間:2019-07-19 10:41:56 瀏覽:
    導(dǎo)讀: 幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的實(shí)質(zhì)是幫助行為的正犯化。 而設(shè)立網(wǎng)站必要步驟的“互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通信傳輸”等行為依舊是非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的客觀行為。

    3. 梁某東的行為不構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪?

    幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的實(shí)質(zhì)是幫助行為的正犯化。刑法第二百八十七條之二規(guī)定“明知 非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪二者的區(qū)別在于:幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪是將幫助犯的行為正犯化,所以根據(jù)共同犯罪理論,需要以被幫助的實(shí)行行為構(gòu)成犯罪為前提,這就使得幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪適用空間受到限制。

    而從犯罪形態(tài)上屬于預(yù)備行為的非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪則不需要考慮下游實(shí)行行為是否構(gòu)成犯罪,其適用犯罪更寬廣,對(duì)于設(shè)立網(wǎng)站、發(fā)布信息也應(yīng)從技術(shù)角度做廣義解釋?zhuān)热鐚儆谠O(shè)立網(wǎng)站必要步驟的“互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通信傳輸”等行為依舊是非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的客觀行為。

     本案中梁某東通過(guò)嗨樂(lè)的QQ群及QQ站務(wù)群對(duì)平臺(tái)進(jìn)行管理,發(fā)展平臺(tái)會(huì)員,并對(duì)平臺(tái)內(nèi)的虛擬房間進(jìn)行管理。這些技術(shù)角度的客觀行為屬于是非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的客觀行為。


    4.梁某東非法持有甲基苯丙胺的行為又構(gòu)成非法持有毒品罪?

    非法持有毒品罪,是指非法持有毒品的行為。中華人民共和國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)1990年12月28日《關(guān)于禁毒的決定》中規(guī)定的犯罪。主要特征是:(1)犯罪客體是國(guó)家對(duì)毒品的管理秩序和公眾的健康。(2)犯罪客觀方面表現(xiàn)為具有非法.持有毒品的行為,即未經(jīng)有關(guān)部門(mén)|批準(zhǔn)而持有毒品。根據(jù)上述禁毒決定的規(guī)定,非法持有鴉片200克以上、海洛因10克以上或者其他毒品數(shù)量較大的。(3)犯罪主觀方面是故意,即明知是鴉片、海洛因或者其他毒品而故意非法持有。

    所謂持有毒品,也就是行為人對(duì)毒品的事實(shí)上的支配。持有具體表現(xiàn)為占有、攜帶、藏有或者以其他方法持有支配毒品。持有不要求物理上的握有,不要求行為人時(shí)時(shí)刻刻將毒品握在手中、放在身上和裝在口袋里,只要行為人認(rèn)識(shí)到它的存在,能夠?qū)χM(jìn)行管理或者支配,就是持有。持有時(shí)并不要求行為人對(duì)毒品具有所有權(quán),所有權(quán)雖屬他人,但事實(shí)上置于行為人支配之下時(shí),行為人即持有毒品;行為人是否知道自己具有所有權(quán)、所有權(quán)人是誰(shuí),都不影響持有的成立。

    本案中梁某東于2017年5月在長(zhǎng)春市被抓獲時(shí),公安人員從其駕駛的汽車(chē)內(nèi)查獲甲基苯丙胺2包,凈重11.28克。符合非法持有毒品罪的構(gòu)成要件。

     非法持有鴉片二百克以上不滿(mǎn)一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿(mǎn)五十克或者其他毒品數(shù)量較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金


    5.梁某東的攜帶毒品行為為什么沒(méi)有被認(rèn)定為運(yùn)輸毒品罪?

    如果有證據(jù)能夠證明非法持有毒品是為了進(jìn)行走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、窩藏毒品犯罪 的,則應(yīng)當(dāng)定走私、販賣(mài)、運(yùn)輸或者窩藏毒品罪。

    只有當(dāng)運(yùn)輸毒品成為走私、販賣(mài)、制造毒品一個(gè)必不可少的中間環(huán)節(jié)時(shí),也就是說(shuō)缺少運(yùn)輸毒品就無(wú)法實(shí)施走私、販賣(mài)、制造毒品時(shí),運(yùn)輸毒品才具有與走私、販賣(mài)、制造毒品相當(dāng)?shù)奈:π裕趴梢酝P。而出于其它目的運(yùn)輸毒品時(shí),比如出于吸食、窩藏目的而移動(dòng)毒品,其行為的社會(huì)危害性顯然要低于走私、販賣(mài)、制造毒品的危害性,不能認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪。故綜合案件的事實(shí)與證據(jù),不能得出梁某東攜帶毒品是出于走私、販賣(mài)和制造的故意,不符合運(yùn)輸毒品罪的犯罪構(gòu)成。


    6.為什么對(duì)梁某東所犯數(shù)罪實(shí)行并罰?

    非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪與非法持有毒品罪所保護(hù)的法益是不同的。且梁某東在觸犯這兩個(gè)罪的過(guò)程中不存在手段和目的的牽連關(guān)系。故根據(jù)法律的規(guī)定,對(duì)梁某東實(shí)行數(shù)罪并罰。(完)




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